Una ampliación de capital puede utilizarse para financiar el crecimiento de una empresa, incorporar nuevos socios, reforzar sus recursos propios o reorganizar su estructura societaria. Sin embargo, la operación puede afectar directamente a los derechos y al porcentaje de participación de los socios existentes.
Contar con un abogado para ampliación de capital permite definir correctamente la operación antes de someterla a aprobación, preparar la documentación societaria necesaria y anticipar posibles conflictos entre socios.
La forma de ejecutar el aumento dependerá del objetivo perseguido, del tipo de sociedad, de quién realizará las aportaciones y de cómo se pretenda distribuir el capital después de la operación.
¿Qué es una ampliación de capital?
Una ampliación o aumento de capital es una operación societaria mediante la cual una empresa incrementa la cifra de capital reflejada en sus estatutos.
La Ley de Sociedades de Capital contempla que el aumento pueda realizarse mediante la creación de nuevas participaciones o emisión de nuevas acciones, o mediante el incremento del valor nominal de las existentes. Asimismo, el aumento puede efectuarse mediante nuevas aportaciones, aportaciones no dinerarias, compensación de créditos o con cargo a beneficios o reservas, dependiendo del supuesto.
Elegir correctamente la modalidad es importante porque cada alternativa presenta requisitos y consecuencias diferentes para la sociedad y sus socios.
¿Cuándo puede ser conveniente ampliar el capital de una sociedad?
Las empresas pueden recurrir a una ampliación de capital por razones muy diferentes. No se trata únicamente de conseguir financiación.
Entre las situaciones habituales se encuentran:
- Entrada de nuevos socios o inversores.
- Financiación de una nueva etapa de crecimiento.
- Refuerzo de los recursos propios de la empresa.
- Financiación de nuevos proyectos.
- Capitalización de determinadas deudas de la sociedad.
- Incorporación de activos al patrimonio empresarial.
- Reorganización de la participación de los socios.
- Preparación de determinadas operaciones corporativas.
Antes de ejecutar la operación conviene determinar qué objetivo se pretende alcanzar y estudiar si la ampliación de capital es el instrumento societario adecuado para conseguirlo.
Qué hace un abogado en una ampliación de capital
El asesoramiento puede comenzar antes de adoptar formalmente el acuerdo. Esta fase previa resulta especialmente importante cuando la operación modificará el equilibrio existente entre los socios o permitirá la entrada de terceros.
Un abogado para ampliación de capital puede intervenir en cuestiones como:
- Diseño jurídico de la operación.
- Análisis de los estatutos y acuerdos existentes entre socios.
- Determinación de la modalidad de aumento.
- Preparación de acuerdos societarios.
- Revisión de los derechos de los socios actuales.
- Diseño de la entrada de nuevos inversores.
- Determinación de la prima de emisión o asunción cuando corresponda.
- Preparación o revisión de pactos de socios.
- Coordinación de la formalización de la operación.
- Modificación de los estatutos sociales.
- Inscripción de la ampliación en el Registro Mercantil.
Cómo se hace una ampliación de capital
La ampliación requiere adoptar un acuerdo societario y ejecutar posteriormente la operación conforme a las condiciones aprobadas.
Con carácter general, el aumento de capital debe ser acordado por la junta general con los requisitos previstos para la modificación de los estatutos sociales. Una vez ejecutado, deberá actualizarse la cláusula estatutaria relativa al capital y formalizar e inscribir la operación según corresponda.
El procedimiento concreto dependerá de la modalidad elegida, por lo que es importante preparar la documentación de acuerdo con las características específicas de la operación.
Ampliación de capital mediante aportaciones dinerarias
Una de las fórmulas más habituales consiste en que los socios actuales o nuevos inversores aporten dinero a la sociedad a cambio de nuevas participaciones o acciones.
En estos casos debe determinarse cuánto capital se pretende captar, quién podrá participar, qué porcentaje obtendrá cada participante después de la ampliación y si la operación se realizará únicamente por valor nominal o incorporará una prima.
Cuando entran nuevos inversores, estas decisiones adquieren especial importancia porque determinan la valoración implícita de la compañía y la participación que conservarán los socios actuales.
Ampliación de capital con entrada de nuevos socios
La entrada de un nuevo socio no debería plantearse únicamente como una aportación económica.
Además del porcentaje que adquirirá, conviene determinar cuáles serán sus derechos, qué capacidad tendrá para participar en determinadas decisiones y cómo se regulará la relación entre los socios a partir de ese momento.
Por ello, una ampliación destinada a incorporar inversores puede requerir revisar los estatutos y negociar paralelamente un pacto de socios.
Cuestiones como las mayorías necesarias para determinadas decisiones, derechos de información, transmisión de participaciones, permanencia, salida de socios o futuras rondas pueden resultar relevantes.
Cómo afecta una ampliación de capital a los socios actuales
Uno de los principales efectos que debe analizarse es la posible dilución.
Cuando se crean nuevas participaciones o acciones y un socio no participa proporcionalmente en la ampliación, su porcentaje sobre el capital total puede reducirse.
Por ejemplo, un socio que inicialmente posee un 30 % puede pasar a tener un porcentaje inferior después de la entrada de nuevos inversores.
Esta reducción no debe analizarse únicamente desde un punto de vista porcentual. También es necesario estudiar cómo afecta a sus derechos económicos, políticos y a su capacidad para influir en determinadas decisiones de la compañía.
Derecho de preferencia de los socios
En determinados aumentos mediante nuevas aportaciones dinerarias, los socios tienen legalmente un derecho de preferencia proporcional a su participación, salvo los supuestos y excepciones previstos por la normativa.
Este mecanismo permite que un socio pueda mantener su porcentaje participando en el aumento en la proporción correspondiente.
Cuando se pretende incorporar a un inversor externo, el tratamiento del derecho de preferencia puede convertirse en una de las cuestiones centrales de la operación.
¿Se puede excluir el derecho de preferencia?
La normativa contempla la posibilidad de excluir total o parcialmente el derecho de preferencia cuando el interés de la sociedad así lo exija, pero establece requisitos específicos para hacerlo. Entre ellos se encuentran determinadas obligaciones de información y justificación de la operación.
Por este motivo, si una ampliación pretende reservarse a un nuevo inversor, conviene analizar previamente cómo debe estructurarse y qué requisitos deben cumplirse.
Una ejecución incorrecta puede generar posteriormente conflictos o impugnaciones por parte de socios afectados.
Qué es la prima de emisión en una ampliación de capital
La prima permite que quien asume nuevas participaciones o suscribe nuevas acciones aporte una cantidad superior a su valor nominal.
Puede ser especialmente relevante cuando una empresa ha aumentado considerablemente su valor desde que fue constituida.
Si un nuevo inversor pudiera entrar aportando únicamente el valor nominal de las participaciones, podría producirse un desequilibrio respecto del valor económico generado anteriormente por los socios existentes.
La legislación permite crear participaciones o emitir acciones con prima, que deberá satisfacerse íntegramente en el momento correspondiente.
Ampliación de capital por compensación de créditos
Otra posibilidad consiste en convertir determinadas deudas que la sociedad mantiene frente a socios o acreedores en capital.
En lugar de devolver el dinero, el acreedor recibe participaciones o acciones de la compañía conforme a las condiciones de la operación.
Esta alternativa puede utilizarse, por ejemplo, cuando un socio ha financiado previamente a la empresa mediante préstamos y posteriormente se decide transformar esa financiación en fondos propios.
La ampliación por compensación de créditos está sometida a requisitos específicos que varían según se trate de una sociedad limitada o anónima.
Ampliación de capital mediante aportaciones no dinerarias
El aumento no tiene que realizarse necesariamente aportando dinero. También pueden aportarse determinados bienes o derechos susceptibles de valoración económica.
En estas operaciones cobra especial importancia identificar correctamente qué se aporta y cuál es su valoración.
La Ley de Sociedades de Capital establece requisitos específicos para las aportaciones no dinerarias, incluida determinada información que debe facilitar el órgano de administración.
Ampliación de capital con cargo a reservas
También es posible aumentar el capital utilizando determinadas reservas que ya forman parte del patrimonio de la sociedad.
En este supuesto no se produce necesariamente la entrada de nuevos recursos desde el exterior, sino una modificación de la estructura de los fondos propios.
La normativa establece qué reservas pueden utilizarse y exige que la operación tome como referencia un balance que cumpla determinados requisitos.
Ampliación de capital y pacto de socios
Cuando la ampliación implica la entrada de un nuevo inversor, puede ser un buen momento para negociar o actualizar el pacto de socios.
El porcentaje de participación es solo una parte de la relación societaria. También conviene determinar qué ocurrirá ante situaciones futuras.
Entre otras cuestiones pueden regularse:
- Mayorías reforzadas para determinadas decisiones.
- Nombramiento de administradores.
- Derechos de información.
- Transmisión de participaciones.
- Entrada de futuros inversores.
- Derechos de acompañamiento o arrastre cuando proceda.
- Situaciones de bloqueo entre socios.
- Mecanismos de salida.
Anticipar estas situaciones puede reducir considerablemente el riesgo de conflictos societarios posteriores.
Qué ocurre si los socios no están de acuerdo con la ampliación
Las ampliaciones de capital pueden convertirse en una fuente de conflicto cuando afectan de forma diferente a los socios.
Las discrepancias pueden estar relacionadas con la necesidad de realizar la operación, su importe, la valoración de la empresa, la prima aplicada, la entrada de un tercero o la posible dilución de determinados socios.
En estos casos es importante revisar los estatutos, los pactos existentes y el cumplimiento de los requisitos legales antes de ejecutar la ampliación.
Una operación societaria relevante debería diseñarse teniendo en cuenta tanto su finalidad económica como la protección de los derechos de los socios.
Documentación necesaria para una ampliación de capital
La documentación dependerá del tipo de aumento que vaya a realizarse.
Además de los acuerdos societarios correspondientes, pueden ser necesarios informes del órgano de administración, documentación relativa a las aportaciones, balances u otros documentos específicos según la modalidad utilizada.
Una vez ejecutado el aumento, debe adaptarse la cifra de capital recogida en los estatutos. El acuerdo y su ejecución deben acceder al Registro Mercantil conforme a las reglas establecidas legalmente.
Errores que conviene evitar al ampliar el capital
Una ampliación puede generar problemas cuando se aborda únicamente como un trámite formal y no se analizan previamente sus consecuencias.
Entre los aspectos que conviene revisar se encuentran la valoración de la empresa, la dilución de los socios actuales, los derechos de preferencia, la prima, las condiciones de entrada de nuevos inversores y los acuerdos existentes entre los socios.
También es importante que exista coherencia entre lo negociado económicamente y lo que finalmente queda reflejado en los acuerdos sociales, estatutos y, en su caso, pacto de socios.
¿Cuándo conviene contar con un abogado para una ampliación de capital?
El asesoramiento resulta especialmente recomendable cuando la operación modifica significativamente la estructura de propiedad de la empresa.
Es especialmente útil contar con un abogado para ampliación de capital cuando:
- Va a entrar un nuevo socio o inversor.
- Existe riesgo de dilución de los socios actuales.
- Se quiere establecer una prima.
- La ampliación se realizará mediante compensación de créditos.
- Se aportarán bienes o derechos en lugar de dinero.
- Existen discrepancias entre los socios.
- Debe negociarse o modificarse un pacto de socios.
- La operación forma parte de una ronda de financiación.
- Participan sociedades o inversores extranjeros.
Asesoramiento jurídico para ampliar el capital de una sociedad
Una ampliación de capital puede modificar profundamente la estructura de una empresa. Por ello, además de cumplir correctamente los requisitos formales, resulta importante analizar qué posición tendrá cada socio después de la operación y cómo afectará la entrada de nuevos participantes.
En BGI LAW ofrecemos asesoramiento societario en operaciones de ampliación de capital, entrada de nuevos socios, reorganizaciones empresariales y conflictos societarios.
Contar con un abogado para ampliación de capital desde la fase de planificación permite diseñar la operación, proteger los intereses de las partes y preparar correctamente los acuerdos y documentos necesarios para ejecutarla.
Si tu empresa está valorando una ampliación de capital, podemos estudiar la operación y definir la estructura jurídica más adecuada antes de llevarla a cabo.
